Responsabilidad subsidiaria del director: cuando las deudas de la empresa se vuelven personales

Con frecuencia me llegan directivos que se enteran de una demanda de responsabilidad subsidiaria años después de haber dejado la empresa. La persona hace tiempo que trabaja en otro lugar, y hay una demanda contra ella por noventa millones de rublos, en la que el tribunal le pide explicaciones sobre decisiones adoptadas en 2020. Así funciona el mecanismo y esto es lo que realmente influye en el resultado.

Qué es la responsabilidad subsidiaria

Normalmente, un socio de una sociedad de responsabilidad limitada rusa solo arriesga su aportación al capital social, y el director solo arriesga su puesto. La responsabilidad subsidiaria rompe esa regla: el tribunal cobra las deudas de la empresa personalmente a quien la controlaba. El mecanismo está regulado en el capítulo III.2 de la Ley de Insolvencia y se aplica cuando los activos de la empresa no bastaron para saldar las deudas con los acreedores.

El concepto clave es la persona que controla al deudor. No es solo el director general que figura en la libreta de trabajo. Los tribunales consideran personas controladoras a los socios con un cincuenta por ciento o más, a los directores financieros y, a veces, a personas sin cargo formal alguno, si se demuestra que las decisiones las tomaban en realidad ellas. Ser un testaferro no es una defensa: al director que firmó documentos sin leerlos se le cobrará la deuda a él, y solo después irá a buscar al verdadero beneficiario.

Los dos fundamentos que aparecen con más frecuencia

Imposibilidad de satisfacer íntegramente los créditos de los acreedores. Es el caso en que la propia conducta del directivo llevó a la empresa a la insolvencia: vaciamiento de activos, operaciones en condiciones ajenas al mercado, venta de bienes a partes vinculadas poco antes de la solicitud de concurso.

Falta de presentación oportuna de la solicitud de insolvencia. La ley concede al director un mes desde que supo, o debió saber, de los indicios de insolvencia. Si lo deja pasar, responde por las obligaciones surgidas después de esa fecha. En la práctica este es el fundamento que más se aplica, porque es más fácil de probar: suelen bastar los estados contables y las fechas en que surgieron las deudas.

Por qué la carga recae sobre el director

La característica más incómoda para un directivo es cómo están construidas las presunciones. La ley presume la culpa del director si concurre cualquiera de varias circunstancias: perjuicio sustancial a los acreedores por operaciones, pérdida o distorsión de la documentación contable, o créditos tributarios que superen la mitad del registro de acreedores.

Supongamos que los documentos se perdieron en una mudanza de oficina o fueron incautados por las fuerzas del orden. Formalmente, el administrador concursal no puede realizar su análisis, y por eso la presunción juega en contra del director. A él le corresponde desvirtuarla: restablecer la correspondencia, demostrar que la incautación tuvo lugar, demostrar que envió solicitudes a la autoridad tributaria.

Qué funciona en la práctica

A lo largo de los años que llevo estos casos observo un patrón: quienes ganan no son los que mejor hablan en la audiencia, sino aquellos cuyos documentos se conservaron.

Lo que ayuda: una justificación económica de las operaciones (notas internas, cálculos, ofertas comerciales de competidores que muestren que el precio era de mercado). Actas que muestren que la decisión la adoptaron los socios y no el director por sí solo. Un plan de recuperación: cuando una empresa se encaminaba a la insolvencia pero el directivo adoptaba medidas razonables para salir de la crisis, los tribunales lo tienen en cuenta; esa postura está fijada en la Resolución n.º 53 del Pleno del Tribunal Supremo. Actas de entrega de la documentación al cambiar de director, firmadas por su sucesor.

Lo que no ayuda: decir que «así lo decidió el propietario», no tener formación jurídica o haber dimitido antes de la insolvencia.

Plazos

La demanda puede presentarse dentro de los tres años siguientes al día en que el acreedor conoció los fundamentos, pero a más tardar tres años desde que la empresa fue declarada insolvente. El propio procedimiento de insolvencia puede durar años, por lo que la distancia real entre la decisión y la demanda suele ser de cinco a siete años.

Un punto que merece mención aparte: desde 2017 la demanda también puede presentarse fuera del procedimiento de insolvencia, por ejemplo cuando el caso se archivó por falta de fondos para financiar el procedimiento. Eso elimina la conocida sensación de que «el caso se cerró, así que se acabó».

Qué debe hacer ahora un director

Si la empresa opera con normalidad, basta con disciplina: conservar los documentos de las operaciones importantes junto con la justificación del precio, formalizar las decisiones societarias sobre asuntos ajenos a la actividad ordinaria y, al salir, firmar un acta de entrega de la documentación y guardar una copia.

Si han aparecido indicios de insolvencia, cuente el tiempo. El mes para presentar la solicitud no empieza cuando las cosas se ponen «realmente mal», sino cuando queda claro que no se podrá pagar a todos. Esa fecha la fijará después el tribunal, a la vista de los estados contables.

Si ya se ha presentado una demanda, no espere que bastan las objeciones por sí solas. Hace falta el material de base: contratos, correspondencia, cálculos, pruebas de las contrapartes. Reunirlo tres años después de los hechos es difícil, pero posible.

Este material es meramente informativo. Las situaciones difieren: en un caso una nota interna salva al director; en otro, la ausencia de su firma en un documento concreto.

Si se encuentra en esta situación, o desea evaluar los riesgos con antelación, escríbanos: la primera consulta es gratuita si se firma un contrato de servicios jurídicos.

Vladimir Kovalev, jurista, fundador y socio director de Kovalev y Asociados