Redacción y revisión de contratos

Qué ocurre

La contraparte ha enviado su propio borrador de treinta páginas y espera la firma para el viernes. El gerente del proyecto está seguro de que las condiciones son estándar, mientras que el director financiero quiere saber qué ocurre en caso de pago tardío, de una entrega fallida o de una recepción con defectos anotados.

Durante años la empresa ha usado un modelo descargado al comenzar su actividad, que hace tiempo dejó de reflejar cómo funcionan realmente las entregas, la recepción y los pagos. La primera controversia mostró que ante el tribunal el contrato estorba en lugar de ayudar.

Una operación nueva para la empresa: un gran contrato de construcción, una licencia de software, un acuerdo de suministro con una parte extranjera, un proyecto conjunto. No hay modelo, las condiciones son muchas y el costo de un error es alto.

Qué dice la ley

• El Código Civil se basa en la libertad contractual: las partes fijan las condiciones, salvo cuando se aplican normas imperativas. Lo que el contrato omite lo completa el tribunal con las normas supletorias del Código, y no necesariamente a su favor.
• Un contrato se celebra cuando se acuerdan todas las condiciones esenciales: el objeto y las condiciones que la ley o cualquiera de las partes designe como esenciales. En un contrato de construcción, por ejemplo, el plazo de ejecución de la obra es esencial.
• Las condiciones se interpretan primero por el sentido literal de las palabras; cuando eso no basta, el tribunal atiende al propósito del contrato, a la correspondencia y a la conducta habitual de las partes. Los tribunales tienden a resolver las ambigüedades en contra de la parte que redactó el texto.
• El Código Civil ofrece herramientas para repartir el riesgo: penalidades contractuales, limitación de responsabilidad, declaraciones, indemnización de pérdidas, depósitos y retenciones. Solo funcionan si están redactadas con precisión, y el tribunal puede reducir una penalidad claramente desproporcionada.
• La redacción sobre el precio, el IVA y el pago afecta a las consecuencias tributarias para ambas partes conforme al Código Tributario, por lo que acordamos las cláusulas financieras con su equipo contable.
• Cuando el contrato resulta de una contratación de un cliente estatal o municipal o de una empresa estatal, se rige por la Ley Federal n.º 44-FZ de 5 de abril de 2013 «Sobre el sistema de contratación para la adquisición de bienes, obras y servicios para satisfacer necesidades estatales y municipales» o por la Ley Federal n.º 223-FZ de 18 de julio de 2011 «Sobre la adquisición de bienes, obras y servicios por determinados tipos de personas jurídicas», y la libertad de modificar las condiciones queda muy restringida.

Qué hacemos

• Establecemos la economía de la operación: quién hace qué, cuándo se paga, cómo se acepta el resultado y dónde están sus principales riesgos.
• Redactamos el contrato desde cero o adaptamos su modelo a la forma en que la operación se ejecuta realmente.
• Revisamos el borrador de la contraparte y elaboramos una tabla de comentarios: cláusula, riesgo, redacción propuesta, prioridad.
• Verificamos a la contraparte en fuentes públicas: registro, facultades del firmante, historial de litigios y señales de alerta.
• Preparamos los documentos accesorios: especificaciones, formularios de recepción, poderes, acuerdos de confidencialidad.
• Repasamos el resultado con el director y el personal responsable: qué ha cambiado y qué vigilar durante la ejecución.

Qué necesitaremos de usted

• Una descripción de la operación con sus propias palabras: objeto, plazos, condiciones de pago y qué es crítico para usted.
• El borrador de la contraparte o su modelo actual.
• La correspondencia en la que ya se hayan acordado las condiciones comerciales.
• Los datos de la contraparte para la verificación previa.
• El plazo: cuándo debe firmarse el contrato.