Debida diligencia jurídica

Qué ocurre

Un comprador ha acordado un precio por una participación en una empresa manufacturera, y el vendedor presiona para firmar. Los documentos de titularidad del inmueble y de los equipos se enviarán «más tarde», y la empresa ha cambiado de manos varias veces en los últimos años.

Un inversor entra en un negocio en crecimiento y quiere saber quién es realmente titular de la marca, del sitio web y del código fuente: la empresa, el fundador personalmente o un contratista que alguna vez hizo el desarrollo.

Un prestamista está dispuesto a financiar con la garantía de una prenda sobre acciones o activos y quiere una revisión independiente del prestatario: disputas ocultas, gravámenes y operaciones que podrían anularse si la empresa llegara a la insolvencia.

Qué dice la ley

• La titularidad de una participación en una SRL se rastrea a través de cada operación y resolución desde la constitución. La Ley Federal n.º 14-FZ de 8 de febrero de 1998 «Sobre las sociedades de responsabilidad limitada» (la Ley de SRL) exige la formalización notarial de la mayoría de las transmisiones y el respeto de los derechos de adquisición preferente; un vacío en la cadena pone en duda el título del comprador.
• En una sociedad anónima, la titularidad se acredita con las anotaciones en el registro de accionistas, y los procedimientos societarios se verifican conforme a la Ley Federal n.º 208-FZ de 26 de diciembre de 1995 «Sobre las sociedades anónimas».
• Los extractos del registro estatal de personas jurídicas, llevado conforme a la Ley Federal n.º 129-FZ de 8 de agosto de 2001 «Sobre el registro estatal de personas jurídicas y empresarios individuales», y del registro de bienes inmuebles conforme a la Ley Federal n.º 218-FZ de 13 de julio de 2015 «Sobre el registro estatal de bienes inmuebles» son un punto de partida, no una prueba de que no existan riesgos. Los contrastamos con los documentos originales.
• Las operaciones de gran cuantía y con partes vinculadas celebradas sin la debida aprobación pueden impugnarse, y en la insolvencia las operaciones sospechosas y preferentes son impugnables conforme a la Ley Federal n.º 127-FZ de 26 de octubre de 2002 «Sobre la insolvencia (quiebra)». Por eso también examinamos cómo se han movido los activos en el pasado.
• En las actividades sujetas a licencia, verificamos que la licencia esté a nombre de la propia empresa y si una reorganización prevista exigiría su reexpedición conforme a la Ley Federal n.º 99-FZ de 4 de mayo de 2011 «Sobre el otorgamiento de licencias para determinados tipos de actividad». También evaluamos si la operación requiere autorización de competencia y si se aplican las restricciones a las operaciones con personas de Estados inamistosos.
• Los riesgos detectados se trasladan al contrato: declaraciones sobre las circunstancias e indemnización de pérdidas conforme al Código Civil, condiciones suspensivas, ajustes de precio y depósito en garantía (escrow).

Qué hacemos

• Preparamos una solicitud de documentos adaptada a la operación y ayudamos a organizar la sala de datos (data room).
• Revisamos la historia societaria: constitución, modificaciones de los estatutos, transmisiones de participaciones o acciones, resoluciones de los órganos de gobierno y facultades del director.
• Verificamos la titularidad de los activos clave y los gravámenes que los afecten: inmuebles, terrenos, equipos, marcas, software y dominios.
• Analizamos los contratos relevantes: cláusulas de cambio de control, penalizaciones, causas de resolución unilateral, y garantías o fianzas otorgadas a favor de terceros.
• Examinamos litigios, procedimientos de ejecución y disputas tributarias, inspecciones y órdenes, así como reclamaciones que aún no se han convertido en demandas.
• Revisamos la materia laboral y el tratamiento de datos personales en la medida en que entrañen un riesgo real.
• Entregamos un informe: primero los riesgos clave, luego los hallazgos por bloque y propuestas concretas para el contrato de compraventa.

Qué necesitaremos de usted

• Una descripción de la operación: qué se adquiere, la estructura, el calendario y los términos principales.
• Documentos constitutivos, resoluciones de los socios y del consejo, contratos de transmisión de acciones o extractos del registro de accionistas.
• Documentos de titularidad de los activos e información sobre gravámenes.
• Una lista de los contratos relevantes y los propios contratos con los mayores contrapartes, prestamistas y arrendadores.
• Información sobre disputas, inspecciones, reclamaciones y procedimientos de ejecución.
• Una persona de contacto del lado del vendedor para solicitudes y preguntas.